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第十五章 憲法、法律與司法部門

  
二、憲法的變遷
(一)修改憲法:
如果憲法有過時,不適合新時代環境需要的規定,仍有必要加以修改,以免阻礙社會進步及國家發展。但亦不宜輕易修改,以免損害憲法為國家根本大法的尊嚴,及憲法應具的穩定社會的規範作用。故各國憲法(除不成文憲法及義大利成文憲法外)莫不定有比修法困難的修憲程序。
例如我國憲法之修改。94.6.7任務型國代複決,正式通過第七次憲法增修條文。立法院經「立法委員四分之一之提議,四分之三之出席,及出席立委四分之三之決議,」提出之憲法修正案、領土變更案,於公告半年後,「應於三個月內」,由「選舉人投票複決,有效同意票過選舉人總額之半數」,始為通過(憲增1-14-512)。 此後,國大走入歷史,改由公民複決憲法修正案與領土變更案。 立院修憲高門檻,加上過半公民同意票,更難跨越。
由於主導修憲的李登輝總統,擴大了總統職權,而未同時加強總統的責任,對違法濫權的總統,欠缺有效監督制衡的制度設計,背離民主立憲精神,分權制衡民主原則,導致憲法越修越糟。 其中關鍵的第四次「九七修憲」,將憲法第57條修改為「行政院長由總統任命之」,無須再經立法院同意,致使總統可隨心所欲,單獨任命能聽話、願按其意志行事,卻無國會多數支持的人士為閣揆,得以組成缺乏多數支持的少數政府。進而總統因任命權,篡奪了行政院長的行政大權,使最高行政首長淪為行政幕僚長,使行政院對立法院負責的憲法明文規定變成空話,形成「總統有權無責,行政院長有責無權,卻須代總統受過」的荒謬體制。導致少數政府無能、難以推動施政時, 因此乾脆不依法行政,而以行政命令來亂政(如核四停建事件), 或乾脆不執行法律、不負責任,如行政院長對「319真相調查委員會條例」的覆議(否決)失敗,於立法院決議維持原案時,理應接受或辭職,卻既不執行、亦不辭職。
 
(二)法律補充
憲法為國家根本大法,所規定之條款內容,均為國家基本事項之重要原則,至於具體細節,則有賴立法機關制定法律加以補充。  多數國家為求憲法簡單扼要,通常將人民權利之具體保障與實施程序,以及政府組織與權力運作程序,授權立法機關以法律定之。我國亦復如此。
事實上,憲法中規定的原則,均須法律作具體的補充規定,始能付諸實施。否則規定的原則僅具召示性,而無法實際運作。如創制
立法者能否發揮立法功能,及時立法;立法品質是否良好,是否符合立憲精神與民主原則,亦為憲政制度能否健全發展之重要影響因素。
 
(三)創立慣例
憲政慣例[constitutional conventionusage)]是指經過長期、一致、連續、普遍的實踐,而被公認且獲得法的確信之習慣規則(牛津法律大辭典)。
民主政府雖應依法行政,但實際政治事務千變萬化,而法條有限,不可能周全無缺。由於事實上法律難免有缺漏,且時代環境不斷變化,因此政治人物在處理政務時,當沒有法律可為依據時,不得不採取於法無據的行動來解決問題。這些有關人民權利、政府制度的重要行動,如果後人沿襲仿效、蕭規曹隨,歷時既久、約定成俗,先例變成一種不成文的政治慣例,遂成為實質憲法的內容。憲政慣例具有修正、補充憲法內容,甚至創設新的憲政制度具有強大規範作用,並有使憲法適應時代環境需要之功能。
採取不成文憲法的國家,許多制度都是由憲政慣例所建立。例如英國的內閣、議會、法院均非法律所創設,而是由政治人物所創先例,逐漸成為慣例,在歷史演進中逐漸成長。如英國兩院制。
在成文憲法國家,隨著時代環境變遷,亦會有憲政慣例產生。例如美國「參議員的禮貌」(Senatorial Courtesy)。  某些約定成俗,行之有年的憲政慣例,其效力無異於憲法明文規定
    我國行憲時間不長,故明確而公認的憲政慣例不多,不過已有若干事例類似。如今,行政院長之任期,隨總統任期屆滿或新任期開始前提出辭呈,幾乎已成為確立之憲政慣例。尤其是在1997年修憲後,改為「行政院長由總統任命之」,無須再經立法院同意之後,行政院長須隨總統任期屆滿提出辭職,已成為具有憲法效力之憲政慣例,無庸置疑。2008蘇於馬就職,2012吳於馬新任。
    除非修憲,恢復立法院對行政院長之任命同意權,則另當別論。
 
(四)司法解釋
憲法之須由司法機關作最終解釋,其因有三:一、憲法條文常因簡略抽象,固有含意不夠明晰之弊,適用時不得不求助於解釋;二、憲法與法令位階不同,當法令有牴觸憲法之疑義時,自須透過解釋,以確定法令是否有效,進而維護憲法之最高性、安定性及其尊嚴;三、由於時代快速變遷,修憲程序繁複困難,且緩不濟急,由司法機關以解釋來充實憲法,不失為合乎情理法之方法。
  司法機關的解釋制度可歸納為兩大類︰一、狹義的解釋制度;二、廣義的司法解釋制度。
  廣義的司法解釋制度,首創於美國。此制度非源自美憲規定,而是最高法院依循法理邏輯,以解釋方式,確立了廣義的司法解釋權。  此一制度,由於司法機關對立法機關通過之法律、行政機關發布之命令有審查其是否違憲之權,故學者又稱之為司法審查制度(Judicial Review)。
  廣義的司法解釋,不但有維護憲法最高性、充實憲法內容之作用,而且有修改憲法的作用,使憲法能配合社會、經濟環境的變遷。1819年最高法院於麥庫洛控告馬里蘭州政府(McCulloch v. Maryland )一案中 「隱含權力」馬車  太空            我國採取廣義的司法解釋制度,大法官會議有權宣布違憲的法令無效(憲法171.172.),具有廣義的憲法解釋權。
  我國大法官之解釋,亦有維護憲法最高地位之作用,使憲法能適應時代環境之變遷。 
    不僅此也,我國大法官會議亦常透過釋憲,創造憲法新的內容,  例如對監察院與司法院提案權問題。
大法官之解釋,甚至有實質修憲之作用,及後解釋推翻前解釋之現象。如我國立、監委之任期問題。,31,261 80.12.31前終止
 
    由上所述,可見憲法的修改,乃至於透過國會立法、司法解釋、政治慣例等憲法變遷途徑,如果主事者不依民主政理與立憲的法理進行,而從黨派或個人利益出發,則憲法的修改或變遷,均未必有助於民主憲政制度的成長,可能造成憲法的破壞,形成民主憲政的負成長。  倘若主事者能抱持尊重憲法的態度,依據立憲精神與民主原則,懷著要對國人及歷史負責的戒慎恐懼心情,從事相關工作,始能充實憲法、助長憲政、鞏固民主,為國家社會帶來長治久安、為人民帶來福祉。
 
三、憲法之目的
(一)保障人民自由權利
(二)規範政府組織與權限
(三)宣示國家的存在
(四)宣示政治理念與目標
 ()政權的正當化
  
四、大陸(法典)法系與英美(習慣、判例)法系
二、兩大法系的司法系統之差異
(一)    選任法官的資格不同
(二)    審案人數不同
(三)    陪審團有無之分
(四)    審判方式不同
(五)司法二元主義與司法一元主義
 
三、我國法官審判方式
在實務上,我國一向採取法官職權進行主義,亦即審問方式,而非聽訟方式法官主導詢問之責,鮮見檢察官或被告辯護律師質詢詰辯。
改善之道
參、司法部門
一、司法獨立之理論與意義
一、司法獨立之理論與意義
二、司法獨立之要件
(一)應依法學知識與司法氣質,公開選拔法官,不應以政治傾向為考慮標準。法官需具司法氣質
(二)法官獨立審判   獨立審判制,不是獨斷獨行,亦非貪贓枉法不能追究,更不是假獨立審判制之名,違背社會公道良心,以一己好惡來作裁判,這樣會養成倨傲怠慢的心理,影響裁判品質。強姦三歲女童案

(三)保障法官的職位
 (四)司法行政與司法審判系統應分離
(五)審檢不應互調
三、司法的功能
(一)爭訟的裁判
為求公正,法官裁決時,務必確定三件事:
1.確定糾紛事實:
 2.適用法律
 3.違法後果之裁定
否則將如帝王之獨裁,如何主持公道?
(二)法官造法
(三)監督執法功能
肆、司法審查(judicial review
美國司法制度的實際運作有三種現象,第一,總統在決定最高法院法官人選時,不免政黨或意識形態考慮
第二,法院的判決,有時可能引起政治性爭執;
第三,法院有時可能成為抵制行政與立法當局的革新努力
 
伍、政治涉入司法,法官決策造法
政治法理學(political Jurisprudence)及行為政治學者裴特生(Jack W. Peltason)發現美國最高法院法官有決策立法功能,且深受政治因素影響。
就民主法治水準甚高的美國而言,其在法官的產生、訟案的審判、以至判決的執行,無一階段能完全避免政治因素的影響,而不作政治考慮。
一、選拔法官方面
二、在審判訟案方面
三、在執行判決方面:最高法院或其他聯邦法院對某一問題所做的判決,其他法院或政府機構不一定都能照辦。因為第一,法院的判決從學理上來說,只能夠拘束該一案件的訴訟當事人,對其他類似情形下的人無約束力。
第二,下級法院在解釋法律時,不一定能符合上級法院的意思,因判決文常含糊,而允許多種解釋。
所以受到法院不利判決而利益受損的團體,無需承認他們的失敗就是最後的失敗。因可藉修憲,或說服法院改判來補救。
因之司法判決不一定比議會立法或行政措施更能徹底解決政治衝突。  儘管傳統的三權分立理論強調司法的獨立性,一般人亦認為法院是獨立於政治之外的。但政治法理學(Political jurisprudence)家認為,法院審理每一案件,均涉及訴訟當事人之間的利害衝突,而且有許多案件還涉及團體和團體之間的利害衝突。   其判決即決定了價值的分配,造成某方獲利、某方不利
 法官都有解釋法令的權力,這種解釋有補充憲法或法令內容的作用。故這些學者稱之為「司法立法」。美國最高法院在種族隔離衝突中所居的地位,最能說明「司法立法」或「司法決策」權的特質。
美國憲法第十四條修正案規定,「各州不得於其管轄區域內否定任何人平等的法律保護。」但自19世紀下半葉以來,南部各州曾制定一連串「傑姆柯羅法」(Jim Crow),將黑人加以隔離。
 1896年普萊西(Plessy V. Ferguson)一案中,對於州法律規定火車上實施種族隔離是否合憲時,  最高法院宣稱:「隔離而平等的原則」,故不違憲。
此一原則一直被最高法院所遵守,直到1954年勃朗控告教育委員會( Linda Brown v. Board of Education, Topeka, Kansas )一案發生,始推翻普萊西一案中的判決,確立「隔離即不平等」,各州在公立學校實施種族隔離的法律,違反第十四條修正案。
此一判決卻引發南方各州的反對,關閉公校。  1957.9阿肯色州州長動用州國民兵阻止黑人兒童進入小岩城中央中學。  艾森豪總統於9.25派遣101名空降師保護九位黑人學生進入中央中學,貫徹法院判決,以求種族融合。
此後十幾年間,聯邦法院一再判決種族歧視隔離政策違憲,而聯邦政府亦一再以軍隊為後盾,終使南方保守份子了解,再抗拒亦是枉然。1964,1965國會先後通過Civil Rights Act &Voting Rights Act,使南方黑人逐漸享有平等的選舉權與社會地位。
美國最高法院的解釋決定了各種自由權利的實際範圍。  亦決定了某些總統提出的政策法案,經國會通過的法律,能否付諸實施的問題。 1930年代,羅斯福總統提出許多新政政策,雖經國會通過,但因最高法院判決違憲而不能實施。直到Hugo Black, William  Douglas等支持新政者被任命為最高法院法官,有關經濟與社會的干預始被認為不違憲,這些新政始得實施。所以美國法院已成為一個實際上的重要政策決定機關。
M.D. Irish & J.W. Prothro, (The Political and American Democracy, 1971, p186)曾中肯地說,「認為美國最高法院只是司法機構,實在是低估了法院在美國政治體系中的重要性。聯邦最高法院同時亦是政治機構,是一個對某些有爭論的國家政治問題達成最後決定的政治機構。
法院成為政治機構是很稀罕的,美國人十分不願接受這一事實,但又不能否認這個事實。對於此一事實,亦引發質疑,有的批評最高法院的決策權不民主、不合理;有的認為某些問題,總統與國會可能作的過份,由最高法院作適度調節也好。」周占春庭長無保釋放阿扁
 
 
1.      解釋名詞:
2.      Constitutionalism 458
3.      Convention 454
4.      Positive  Rights 463
5.      Negative Rights  p.462
6.      Human rights  p.466
7.      Judicial Review 471
8.      Judicial independence 470
9.      Political Jurisprudence
10.  Parliamentary sovereignty 465
11.  Gerrymandering 471
12.  參考書目:
13.  楊日青等譯,政治學新論,韋伯,2009
14.  呂亞力,政治學,三民。
15.  任德厚,政治學,自印,2003
16.  王業立等譯,Herbert M. Levine著,政治學中爭辯的議題,韋伯,1999
17.  陳義彥主編,政治學,五南,2007
18.  周育仁編著,政治學新論,翰蘆,2002
19.  胡祖慶譯,James N. Danziger 著,政治學,五南。
20.  潘邦順譯,A. Issak著,政治學,風雲論壇,1992
21.  陳坤森譯,A. Lijphart著,當代民主政治與類型,桂冠。
22.  Austin Ranney, Governing: An Introduction to Political Science.
23.            N.J.:Prentice   Hell,2001.倪達仁譯,政治學,雙葉。
24.  Heinz Eulau, Micro—Macro Political AnalysisAidine Pub. Co.
25.  Roskin, Michael G. et al., Political Science: Introduction,7thed.
26.            N.J.:Pretice Hall.2000.劉后安等譯,政治學的世界,時英,2002
27.  Borrie Axford, Gary K. Browning, Richard Huggins, Ben Rosamind, Politics: An Intorduction,徐子婷、何景榮譯,政治學的基礎,韋伯,2006
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